MISE À JOUR: Ordres de consentement à la publicité trompeuse de la FTC approuvés par la FTC

Récemment, nous avons écrit au sujet de six sociétés de cannabidiol («CBD») (les «vendeurs») qui avaient réglé des mesures d’exécution avec la Federal Trade Commission («FTC»). Le 5 mars 2021, à la suite des commentaires du public, la FTC a approuvé les ordonnances de consentement administratif finales contre les vendeurs pour s’être livrés à des pratiques commerciales trompeuses de CBD. Bien que le CBD ait été retiré de la Loi sur les substances contrôlées («CSA») avec l’adoption de l’Agriculture Improvement Act de 2018 (le «Farm Bill»), à ce jour, la confusion demeure quant à ce qui constitue une publicité CBD acceptable. Pour éviter de violer la loi, les entreprises doivent tenir compte de diverses réglementations étatiques et fédérales (y compris les réglementations appliquées par la FTC et la Food and Drug Administration («FDA»)) lors de la publicité de produits CBD destinés à la vente au public.

Comment la FTC et la FDA réglementent-elles la publicité CBD?

La publicité FTC et CBD

La publicité déloyale et trompeuse est interdite par la FTC en vertu des articles 5 (a) et 12 de la loi FTC. Dans les affaires en cause, les vendeurs ont annoncé que leurs produits CBD respectifs étaient «médicalement prouvés» pour traiter la douleur sans fournir les preuves scientifiques nécessaires pour étayer ces allégations. La FTC identifie spécifiquement comme illégales l’utilisation et la publication d’allégations marketing non prouvées susceptibles «d’induire l’achat d’aliments, de médicaments, d’appareils, de services ou de cosmétiques». Si les vendeurs avaient obtenu des «preuves scientifiques compétentes et fiables» ou des «études cliniques humaines bien contrôlées prouvant que les affirmations sont vraies», ils ne se seraient pas trouvés faire l’objet d’une enquête de la FTC. En général, les entreprises de CBD devraient se conformer à la règle simple selon laquelle si leur publicité CBD est «trompeuse sur un point important», la FTC la considérera comme une publicité fausse sujette à des mesures d’application.

La publicité de la FDA et du CBD

Le Farm Bill a préservé le pouvoir de la FDA de réglementer les produits à base de CBD en vertu de la loi fédérale sur les aliments, les médicaments et les cosmétiques (la loi FD&C ”) et l’article 351 de la loi sur les services de santé publique (la loi PHS”). La FDA a récemment émis des lettres d’avertissement aux entreprises de CBD qui: (1) vendent de nouveaux médicaments non approuvés; et (2) une mauvaise marque de leurs produits. La FDA jugera un produit mal étiqueté s’il est étiqueté de manière fausse ou trompeuse, ne porte pas les informations d’étiquetage requises, ou est autrement produit ou emballé de manière trompeuse. Les produits qui enfreignent la loi FD&C seront évalués par la FDA pour décider s’il convient d’engager des mesures d’application. Ces facteurs comprennent, entre autres, les ressources de la FDA alors existantes et la menace pour la santé publique. En outre, la FDA peut consulter d’autres agences fédérales et / ou des services de police d’État pour prendre des décisions sur l’opportunité et la manière d’appliquer les violations de la loi FD&C. En fait, la FTC et la FDA travaillent souvent ensemble pour enquêter sur les violations de la publicité CBD.

Les entreprises de CBD qui cherchent à faire de la publicité pour leurs produits CBD devraient consulter un avocat en publicité bien informé avant de lancer une campagne de marketing CBD. Le non-respect de cette consigne pourrait entraîner une enquête de la FTC ou de la FDA.