L’industrie du cannabis, y compris les produits CBD, soumise aux exigences d’avertissement de la nouvelle proposition 65 | Farella Braun + Martel LLP

[co-author: Wendy Hernandez]

La mise à jour des exigences d’avertissement de la Proposition 65 pour les produits du cannabis est entrée en vigueur le 3 janvier 2021. À partir de cette date, toute personne proposant à la vente des produits du cannabis en Californie – y compris des produits CBD dérivés du chanvre – doit fournir un avertissement approprié conformément à la réglementation en vigueur, à quelques exceptions près. Le non-respect de la nouvelle réglementation peut entraîner des poursuites gouvernementales ou privées, avec des sanctions potentielles allant jusqu’à 2 500 $ par jour pour une violation présumée.

L’exigence antérieure de la proposition 65 était limitée au cannabis fumable

La Safe Drinking Water and Toxic Enforcement Act de la Californie de 1986, communément appelée Proposition 65, oblige l’État de Californie à maintenir une liste à jour des substances toxiques reconnues par l’État comme cancérigènes ou toxiques pour la reproduction. Les personnes ou les entreprises qui proposent des produits à la vente en Californie contenant des substances répertoriées dans la Proposition 65 doivent fournir un avertissement approprié au consommateur (à quelques exceptions près), sous peine de voir des pénalités allant jusqu’à 2 500 $ par jour.

La «fumée de marijuana» a été ajoutée à la liste de la Proposition 65 en 2009 uniquement comme agent cancérigène. Après cette date, un avertissement spécifique au cancer était requis pour tout le cannabis à fumer. De plus, si un produit du cannabis contenait d’autres substances énumérées dans la Proposition 65, comme certains métaux lourds ou pesticides, des avertissements étaient applicables. Cependant, le THC n’était pas une substance répertoriée dans la proposition 65. En tant que tel, aucun avertissement n’était requis pour les produits à base de cannabis non fumables, y compris les produits CBD dérivés du chanvre, à moins que ces produits ne contenaient d’autres substances répertoriées.

De nouvelles exigences étendent les exigences de la proposition 65, y compris au CBD dérivé du chanvre

Le 3 janvier 2020, l’agence de l’État de Californie qui supervise la proposition 65 (le Bureau de l’évaluation des risques pour la santé environnementale) a mis à jour la liste de la proposition 65 pour (1) ajouter «la fumée de cannabis (marijuana)» comme toxine reproductive causant des dommages au développement (en en plus de la liste précédente en tant qu’agent cancérigène), et (2) ajouter le Δ9-tétrahydrocannabinol (Δ9-THC) en tant que toxine reproductive causant des dommages au développement.

La période de grâce d’un an pour fournir des avertissements adéquats en fonction de ces nouvelles listes a expiré le 3 janvier 2021. En tant que tel, pour éviter une réclamation potentielle de violation de la Proposition 65:

les personnes proposant à la vente de la marijuana à fumer devraient désormais fournir des avertissements appropriés qui traitent à la fois du cancer et des troubles de la reproduction / développement, et les personnes proposant à la vente des produits contenant du THC, y compris, mais sans s’y limiter, les produits comestibles / concentrés / vapeurs et le CBD dérivé du chanvre produits — devraient maintenant fournir un avertissement approprié pour les effets nocifs sur la reproduction.

Il est important de noter que l’exigence d’avertissement s’applique à tous les produits proposés à la vente à compter du 3 janvier, pas seulement aux produits fabriqués ou distribués aux détaillants après cette date. Tous les articles «en rayon» (physiquement ou en ligne) après le 3 janvier 2021 sont soumis aux nouvelles exigences d’avertissement de la Proposition 65, quelles que soient les dates d’emballage.

Incidence des nouvelles exigences – Application légale et sanctions potentielles

Compte tenu de la nature fortement réglementée de l’industrie du cannabis, les personnes qui enfreignent les nouvelles exigences de la Proposition 65 pourraient faire face à des mesures d’exécution de la part du procureur général de Californie, des procureurs de district ou (dans les villes de plus de 750000 habitants) des procureurs municipaux. Cependant, même si l’application du gouvernement ne se produit pas, des sanctions peuvent également être demandées par les «citoyens» privés chargés de l’application de la proposition 65, qui sont très actifs dans tout l’État. En plus de demander le recouvrement jusqu’à 2 500 $ par jour d’une violation présumée, les exécuteurs peuvent également demander le recouvrement des honoraires de leurs avocats dans le cadre de la poursuite de l’action.

Les citoyens responsables de l’application de la loi doivent signifier au contrevenant présumé un avis de la violation alléguée au moins 60 jours avant d’engager une action d’exécution devant le tribunal. Toute personne recevant un tel avis devrait demander rapidement un avis juridique à un avocat de la défense expérimenté de la Proposition 65, dans le but de:

déterminer si une défense viable à la revendication 65 de la proposition peut exister; l’identification et l’application de tout droit potentiel à la défense et à l’indemnisation d’une autre partie dans la chaîne de distribution du produit en question; remédier à toute violation alléguée, afin de limiter le nombre de jours pour lesquels des sanctions peuvent être disponibles; le cas échéant, négocier un règlement rapide avec le citoyen exécuteur, avant que celui-ci n’engage des honoraires d’avocat pour engager une procédure judiciaire.