Les allégations de santé CBD augmentent les hackles de la FTC (et les actions collectives rapides) | Rivkin Radler LLP

Vers la fin de 2020, à la mi-décembre, la Federal Trade Commission (FTC) a lancé ce qu’elle a appelé «l’opération CBDeceit», un balayage des forces de l’ordre contestant les déclarations prétendument non prouvées selon lesquelles les produits CBD pourraient traiter des maladies et des conditions médicales graves telles que le cancer. , le diabète, la maladie d’Alzheimer et plus encore.

Dans le même temps, la FTC a annoncé des propositions de règlement avec six entreprises qui, selon elle, commercialisaient des gommes, des pastilles, des huiles, des baumes et d’autres produits contenant du CBD pour prévenir ou traiter des maladies et des problèmes de santé graves.

Tout au long de 2020, cependant, la FTC a également envoyé de nombreuses lettres d’avertissement aux entreprises vendant ou distribuant des produits à base de CBD, leur demandant de s’abstenir de faire des allégations de santé non fondées. Bien que la pandémie ait détourné l’attention de la FTC vers des produits prétendant prévenir ou guérir le COVID-19, il semble probable que 2021 verra à nouveau la FTC se concentrer sur les allégations de santé liées au CBD.

Alors que les lettres d’avertissement alertant les entreprises des violations potentielles et permettant de prendre des mesures correctives avant le début d’une mesure d’application formelle ont été couramment utilisées par la Food and Drug Administration (FDA) pendant des décennies, elles constituent un phénomène relativement nouveau à la FTC. . Comme pour ceux de la FDA, les lettres d’avertissement de la FTC ne doivent pas être ignorées; ils sont essentiellement une bouchée gratuite à la pomme. Les violations de la loi FTC peuvent amener la FTC à intenter une action en justice pour obtenir une injonction du tribunal de district fédéral ou une ordonnance administrative de cessez-et-s’abstenir, ce qui peut exiger qu’une entreprise rembourse de l’argent aux consommateurs. En cas de fraude grave en cours ou en cas de risque de préjudice pour le consommateur, la FTC peut également renvoyer les affaires aux bureaux des procureurs locaux des États-Unis ou aux procureurs généraux des États pour des poursuites pénales.

De plus, de nombreux recours collectifs ont été récemment intentés contre des sociétés de CBD, souvent en s’appuyant sur des allégations ou des normes FTC. On peut s’attendre à ce que ces poursuites privées se poursuivent – et peut-être même augmentent considérablement en nombre – en 2021.

La loi

Les lois FTC interdisent la publicité déloyale ou trompeuse. Plus précisément, la loi FTC interdit la publicité selon laquelle un produit peut prévenir, traiter ou guérir une maladie humaine à moins que l’annonceur ne possède des preuves scientifiques compétentes et fiables, y compris, le cas échéant, des études cliniques humaines bien contrôlées prouvant que les allégations sont vraies à la le temps où ils sont faits.

Cette exigence de justification s’applique qu’un annonceur diffuse des allégations de santé directement via la publicité traditionnelle ou indirectement via l’utilisation d’un nom de produit, d’un nom de site Web ou de balises meta.

Cette exigence s’étend également aux avenants des consommateurs; il ne suffit pas qu’une approbation représente l’opinion ou l’expérience honnête d’un consommateur. Les témoignages sont traités comme des réclamations par la FDA et la FTC. En tant que tel, un annonceur doit posséder et s’appuyer sur des preuves scientifiques compétentes et fiables pour étayer les allégations de santé, à la fois explicites et implicites, faites par l’utilisation de mentions légales.

Avertissements sur le CBD

Dans diverses lettres d’avertissement, la FTC a récemment contesté un large éventail d’allégations de santé liées au CBD comme étant fausses ou non étayées par des preuves scientifiques compétentes et fiables. Les entreprises vendent différents produits, mais un thème commun dans leurs publicités est l’accent mis sur le CBD en tant que traitement ou remède pour les maladies graves. Certaines des publicités spécifiaient même des conditions médicales telles que la maladie d’Alzheimer, la sclérose en plaques, l’épilepsie, les maladies cardiaques et les accidents vasculaires cérébraux.

L’essentiel des lettres d’avertissement de la FTC était que les entreprises devraient revoir leurs promesses de produits – y compris les déclarations véhiculées par le biais de témoignages sur les avantages pour la santé des produits contenant du CBD – pour s’assurer qu’elles étaient étayées par des preuves scientifiques compétentes et fiables. Comme tout autre annonceur, les vendeurs de CBD qui font des allégations de santé non fondées pourraient être soumis aux forces de l’ordre.

Étiquetage

Les annonceurs doivent non seulement éviter de faire des allégations de santé non fondées pour leurs produits CBD, ils ne doivent pas non plus les étiqueter de manière erronée, ni risquer une lettre d’avertissement de la FTC et une responsabilité potentielle en vertu du Federal Food Drug & Cosmetic Act (FD&C Act). Il existe également un risque de responsabilité en vertu des lois nationales sur l’étiquetage.

Dans un cas récent, la lettre d’avertissement de la FTC affirmait que les produits «CBD Salve» et «CBD Oil» étaient des médicaments en vertu de la loi FD&C parce qu’ils étaient destinés à être utilisés dans le diagnostic, la guérison, l’atténuation, le traitement ou la prévention de la maladie et / ou parce que ils étaient destinés à affecter la structure ou une fonction du corps.

La FTC a noté que les produits «CBD Oil» n’étaient pas étiquetés comme compléments alimentaires, mais que le mode d’emploi commençait par la phrase «[a]un supplément de chanvre. » De l’avis de la FTC, sur la base de ce libellé, il est apparu que l’entreprise «pourrait avoir l’intention de commercialiser [the] produit en tant que complément alimentaire. » La FTC a cependant déclaré qu’il ne pouvait pas être un complément alimentaire car il ne répondait pas à la définition d’un complément alimentaire en vertu du FD&C Act.

La FTC a expliqué que la Food and Drug Administration (FDA) a conclu sur la base des preuves disponibles que les produits à base de CBD sont exclus de la définition des compléments alimentaires de la loi FD&C. En vertu de ces dispositions, un ingrédient actif approuvé en vertu de la FD&C Act ou autorisé pour enquête en tant que nouveau médicament, les produits contenant cet ingrédient ne relèvent pas de la définition d’un complément alimentaire. La FTC a souligné que la FDA n’avait connaissance d’aucune preuve pour contester sa conclusion selon laquelle les produits CBD sont exclus de la définition des compléments alimentaires en vertu du FD&C Act.

La FTC a également noté que l’étiquetage du produit indiquait que les produits «CBD Oil» étaient destinés à être pris par voie sublinguale. Il a ensuite expliqué que le terme «complément alimentaire» est défini dans la loi FD&C comme un produit «destiné à être ingéré». Étant donné que les produits sublinguaux sont destinés à pénétrer dans le corps directement à travers la peau ou les tissus muqueux, ils ne sont pas destinés à être ingérés et, selon la FTC, c’était une raison supplémentaire pour laquelle les produits «CBD Oil» ne répondaient pas à la définition d’un complément alimentaire sous la loi FD&C.

Selon la FTC, en tant que «nouveaux médicaments», ils ne pouvaient pas être légalement introduits ou livrés pour être introduits dans le commerce interétatique sans l’approbation préalable de la FDA, comme décrit dans le FD&C Act.

COVID-19[feminine

Pendant une grande partie de l’année écoulée, la FTC a été particulièrement attentive aux allégations selon lesquelles les produits peuvent prévenir ou guérir le COVID-19, y compris lorsque le produit est un produit à base de CBD.

Il y a plusieurs mois, la FTC a envoyé une lettre d’avertissement à une société de CBD de Californie concernant ce que la FTC a qualifié de «réclamations non fondées pour le traitement ou la prévention du coronavirus».

La lettre d’avertissement de la FTC indiquait que le personnel de la FTC avait examiné le site Web et la page Facebook de la société et avait déterminé que la société «faisait de la publicité illégale pour que certains produits traitent ou empêchent. . . COVID-19[FEMININE »Àtitred’exempled’allégationdetraitementoudepréventionCOVID-19laFTCacitécequisuit:

Avez-vous entendu la bonne nouvelle?!?!?! Le CBD fait l’objet de recherches en tant que traitement préventif et actif possible du COVID-19. Des chercheurs de l’Université de Lethridge au Canada ont découvert que le CBD pouvait empêcher le virus SARS-COV-2 de pénétrer dans les cellules humaines en se liant avec ou en modifiant la protéine S qui donne au virus l’accès à notre corps.

La FTC a expliqué qu’il est illégal en vertu de la loi FTC d’annoncer qu’un produit peut prévenir, traiter ou guérir une maladie humaine à moins que l’annonceur ne possède des preuves scientifiques compétentes et fiables, y compris, le cas échéant, des études cliniques humaines bien contrôlées, confirmant que les allégations sont vraies au moment où elles sont faites. Il a ensuite déclaré: «Pour le COVID-19, aucune étude de ce type n’existe actuellement pour les produits identifiés ci-dessus.» Ainsi, la lettre de la FTC a conclu que «toute allégation de prévention ou de traitement liée au coronavirus concernant de tels produits n’est pas étayée par des preuves scientifiques compétentes et fiables» et l’annonceur «doit immédiatement cesser de faire toutes ces allégations».

Il est important de garder à l’esprit que les allégations de COVID-19 n’ont pas besoin d’être expressément énoncées. Une publicité mettant en évidence une boule bleue ou rouge avec des pointes, symbolisant le virus lui-même, peut être tout aussi préoccupante pour la FTC que les affirmations déclarées de bienfaits pour la santé. Et étant donné la nature omniprésente de ce symbole, il peut même générer plus d’objections de la part de la FTC.

Actions de classe

Les lettres d’avertissement de la FTC ne sont pas les seuls problèmes juridiques auxquels les entreprises de CBD sont confrontées en raison de leurs activités de publicité, de promotion et d’étiquetage. La base sous-jacente des lettres d’avertissement de la FTC à l’encontre de ces entreprises a conduit à une série de recours collectifs contre les sociétés CBD, faisant généralement valoir des allégations découlant du marketing et de la publicité des produits et alléguant des fraudes, de fausses publicités, des pratiques commerciales trompeuses, etc.

Bien que ces actions en restent généralement à leurs débuts, la défense d’un recours collectif peut entraîner une dépense importante de temps et de ressources financières pour les dirigeants et les employés. Le respect des règles de la FTC peut aider à réduire le risque de dépôt d’un recours collectif privé.

Conclusion

Comme l’opération CBDeceit et les autres actions de la FTC discutées ci-dessus devraient le préciser, il existe des risques importants pour les entreprises qui font des allégations de santé non fondées sur les produits CBD. Compte tenu de l’examen attentif de ces affirmations par la FTC, les entreprises devraient être dissuadées de faire ces affirmations – mais elles ne devraient pas nécessairement être dissuadées de vendre leurs produits.

À l’heure actuelle, les consommateurs perçoivent déjà les avantages du CBD, et il se peut que tout ce qu’il faut dire, c’est qu’une entreprise a des produits CBD disponibles à l’achat, et tout ce qui doit être fait est d’étiqueter et d’emballer correctement ces produits, pour voir les commandes des clients affluer.